行業慣例不能作辯護理由

安先生是一家大型貿易公司的總會計師。他發現部分高級營業代表及其內地客戶涉及多宗訛騙及貪污活動,而這些活動得到了高層的縱容。
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Common trade practice is not a defence
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安先生是一家大型貿易公司的總會計師。由於業內競爭激烈,公司的業務大幅倒退。公司為了扭轉劣勢,決定嘗試投資內地。

在審閱賬冊和銀行結單時,安先生發現部分營業代表涉及訛騙的證據。他發現這些營業代表在部分大額現金的報銷申請上沒有附上憑據。當安先生要求他們解釋時,他們表示那些開支是用來開拓內地市場的;他們更指出,向客戶的代理提供佣金是很平常的。當安先生向公司資深的市場總監徵詢意見時,他獲悉那些費用是得到市場總監親自批准的。

安先生別無選擇,只得向公司副總裁報告。副總裁卻安撫安先生,並表示在實際的商業環境裡,公司得作出一些細微妥協,才能把工作做好。

翌日,安先生在辦公桌上發現一張支票,接著市場總監來電要求安先生簽發該支票。市場總監又告訴安先生,支票會存入內地一家公司的買手於香港的銀行賬戶,用以支付該買手來港公幹的開支。他又建議這筆款項由公司的海外附屬公司支付。

安先生明白這個客戶對公司非常重要,但他懷疑這筆付款是否違法。安先生應怎麼辦?

Case Analysis

如果營業代表提交了虛假文件,即報銷佣金或娛樂費用的申請,以欺騙其主事人(即公司),則觸犯《防止賄賂條例》第9(3)條。

此外,根據《防止賄賂條例》,向商業客戶的代理人提供非法佣金以獲取業務或保障業務往來,可構成賄賂罪行。 客戶的代理人應獲得其主事人(即其僱主)的許可,才可以接受與工作有關的利益或佣金。 由於給予許可的應該是收受利益者的僱主,而不是提供利益者的僱主,因此,市場總監許可報銷佣金或娛樂支出的批准不會被視為主事人的許可。

雖然客戶身處內地,但只要任何一部分的賄賂行為 (包括提供、索取或收受賄賂) 在香港境內發生,則仍受《防止賄賂條例》所規管,廉署有權作出跟進。無論如何,根據《防止賄賂條例》,行規、慣例不能成為貪污罪行的辯護。

安先生應將上述問題通知公司管理層,同時亦應避免涉及任何可能導致其誠信和專業受到質疑的行為。他應該從誠信及法規的角度考慮,並向管理層提出建議,尋找更好的解決方法。

如果懷疑高層涉及貪污,而他嘗試尋找其他法律和誠信的解決方法都被拒絕,那麼安先生應該考慮辭去公司的職務,拒絕進行任何非法交易,同時亦應考慮向廉政公署及向警方舉報貪污及其他罪行。

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部分行為在香港境內發生而利益來自境外公司也會受到檢控

阿輝是一間建築公司的工程師,專責批核每次工程所需的電工器材及物料。阿輝的表弟永年被調派到在內地的工廠工作,希望阿輝能購入其公司的產品,更表示會給阿輝回佣。
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Offering bribes outside Hong Kong may also be prosecuted
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阿輝是一間建築公司的工程師,專責批核每次工程所需的電工器材及物料。阿輝快要結婚,但礙於經濟條件,未能安排一個體面的婚禮,其未婚妻對此甚為不滿。

阿輝的表弟永年在一間香港企業集團工作,最近被調派到在內地開設的電器開關生產工廠負責新產品的開發工作,需要兩地穿梭來往。為博公司賞識及爭取更多研究經費,永年於一次回港探親時向阿輝推銷一款新出品的電燈開關,希望他能用於其公司承包的一個香港大型私人住宅項目中,更表示會分期給阿輝5萬元回佣。阿輝欣然接受,永年於是從內地工廠帳目中撥出交際費2萬元交給阿輝作為部分回佣,並美其名是給阿輝的結婚賀禮。

阿輝還以為可利用這筆意外之財幫補結婚支出,怎料這批開關質量差劣,事件終於引起建築公司高層的懷疑,並轉交廉署調查。由於證據確鑿,阿輝在結婚前幾天被捕,經審判後被定罪,鋃鐺入獄。

Case Analysis

根據法律規定,無論利益是用直接或間接的方法送予當事人或與他有關的第三者,祇要有證據證明該利益是跟職務有關,即屬違法。永年雖然假借結婚賀禮之名提供利益予阿輝,但雙方都不能逃避法律制裁。

雖然向香港公司提供非法利益的是一間境外公司,但只要任何一部分的賄賂行為 (包括提供索取或收受賄賂) 在香港境內發生,則仍受《防止賄賂條例》所規管,廉署有權作出跟進。

同樣地,如果境外人士要求港商將賄款存進一個香港的銀行帳戶,因為賄賂行為的部分過程在香港境內發生,雙方亦會觸犯《防止賄賂條例》。

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有利可圖的投標

阿唐是一家分判商的高級項目經理,他在一項目投標上遇到兩難,承辦商經理承諾會給阿唐中標,但卻要求阿唐誇大投標價。
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Make profit in bidding
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阿唐是一家香港建築公司的高級項目經理。最近,他的公司正準備入標競投一項內地的建築項目,希望成為該項目計劃的主要分判商。阿唐的公司出價五億元人民幣,之後,阿唐便前往內地與招標的國有總承建商雅哥公司進行商討。雅哥的經理向阿唐表示,只要阿唐代公司將標價由五億元人民幣提高至五億五千萬元人民幣,合約便會批予阿唐的公司。該名經理解釋,提高的五千萬元人民幣將平均分給雅哥的執行董事、經理本人及阿唐,作為阿唐的掩口費。阿唐心知不妙,因他曾聽聞類似的誘賄事件,倘若投標者拒絕同流合污,誘賄者可能會以暴力威嚇使其就範。

如阿唐同意雅哥經理的要求,會否違反任何貪污法例?阿唐應如何處理?

Case Analysis

在外地開展業務時,應注意可能因為不同法規及文化在業務運作上所帶來的賄賂風險,公司亦應特別注意不同地區的法律及規則,以及有境外法律效力的海外反貪法例。

個案中,如阿唐同意雅哥經理的要求,提高投標價以獲得合約,阿唐、雅哥執行董事及經理便會違反《中華人民共和國刑法》中的反貪腐法。

如阿唐的賄賂行為有部分在香港發生,阿唐也可能會觸犯《防止賄賂條例》第9條,即在沒有合法權限或合理辯解的情況下,提供賄款予雅哥執行董事及經理作為誘因或報酬以獲得合約。

為防止違反法例及保護自己免被傷害,阿唐應向其公司報告及向當地執法機構求助。

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提供利益目的未達亦屬違法

李先生在廣東開設了多間卡拉OK連鎖店。銀行貸款部門員工張主任檢查其店舖時,李先生向他提供了奢華款待和利是。
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Bribery still exists though purpose not achieved
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李先生是香港一間卡拉OK的東主,最近,他在廣東與朋友合資開設數間卡拉OK連鎖店,更添置了不少影音器材。

李先生的生意雖然仍在起步階段,但他計劃迅速擴展業務。為解決資金短缺的問題。李先生遂向香港一間銀行申請租購貸款,為求加大貸款額,他在申請書上誇大所購置影音器材的數量及價錢,更訛稱購置了一批從外國進口的高級音響設備。銀行委派信貸部張主任到廣東的店舖視察,李先生藉機會大灑金錢招待張主任,並以待客之道為名,送上山珍海味及名貴洋酒。

回港後,李先生再次宴請張主任。席上李先生得悉張主任剛添丁,即送上港幣數千元的利是作賀禮,並明言希望張主任協助他取得借貸。雖然張主任曾拒絕,但在李先生的堅持下,張主任最後仍收下利是。

過了兩個星期,貸款仍未批出,卡拉OK的生意又未見起色,李先生十分焦急。於是,李先生再次致電張主任,詢問其貸款申請的進度。 張主任該怎麼辦?

Case Analysis

根據《防止賄賂條例》第9條,任何代理人未經其主事人批准,索取或接受利益,作為誘使其處理主事人的事務或業務時濫用職權的報酬,均屬犯罪, 行賄者也會違法。 即使在香港以外的地方接受利益,如果賄賂行為的任何部分(包括提供、索取或收受賄賂)是在香港境內達成,則仍可能會受到《防止賄賂條例》的監管。 此外,根據《防止賄賂條例》第11條,只要提供利益者的意圖是誘使對方為自己提供方便,即使受賄者辯稱「無權力辦理」、「無意辦理」、「事實上未有辦理」,行賄受賄雙方已違法。故此,李先生有可能已觸犯行賄罪,並不能以行賄目的未達作為辯護理由。假若張主任沒有向銀行申報接受利是,即使最終沒有協助李先生取得借貸,仍有可能違法。

除了即場享用的飲食是款待之外,海味、洋酒及利是均屬利益。提供利益者不可以「在該行業已成為習慣」,或習以為常的「行規」作為賄賂的藉口。根據《防止賄賂條例》第19條,法庭不會接納上述藉口為授受雙方免責的辯護理由,法庭只會以收取利益一方是否有主事人的許可作為依歸。

根據香港金融管理局發出的「監管政策手冊—行為守則」(以下簡稱「守則」),銀行職員必須申報他們在公事上收到的利益。雖然僅僅接受「款待」並不會構成罪行,但奢華款待極可能是貪污賄賂的開始。「守則」亦列明銀行職員只可接受正常的業務酬酢,例如普通飲宴。

當面對賄賂的誘惑時,張主任應遵照「守則」向銀行申報,揭發李先生以送禮送利是為名、行賄為實的違法行為,以免惹來受賄的嫌疑。

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實地視察期間受賄

一高級信貸經理及一信貸經理在審查內地一廠房時發現生產設備陳舊,工廠東主於是送給他們昂貴手錶以取得協助。
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Bribery during site inspection
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某工廠東主以「簇新」的生產設備作為抵押向銀行申請貸款。銀行指派一名高級信貸經理及一名信貸經理視察設於廣東的廠房。他倆在視察時卻發現有關設備相當陳舊。工廠東主於是向他們送贈名貴手錶,並要求兩名信貸經理提供協助。高級信貸經理接受了禮物並示意信貸經理收下禮物。他及後向銀行提交有利東主的報告。而信貸經理則在翌日向銀行匯報收受禮物的事情。

Case Analysis

個案中,高級信貸經理身為銀行(主事人)的僱員(代理人),未經銀行許可接受工廠東主的利益(手錶),作為隱瞞工廠設備陳舊和撰寫對東主有利的視察報告的報酬(與銀行的業務有關)。雖然有關利益在香港境外收取,但其他行為(例如向銀行提交對東主有利的報告)在香港發生,故高級信貸經理有可能因受賄而觸犯《防止賄賂條例》第9(1) 條,工廠東主則有機會因行賄觸犯《防止賄賂條例》第9(2) 條。高級信貸經理亦可能觸犯《銀行業條例》。

雖然高級信貸經理是信貸經理的上司,但他卻無權批准後者接受利益。

不少銀行的企業客戶在內地或香港境外設有生產廠房或擁有其他資產。當銀行職員在評核貸款申請時,或需進行實地視察/ 探訪,過程中可能會遇到賄賂、餽贈、過度款待或提供服務等巨大誘惑。

指派同一單位的工作人員(尤其兩人昰上司下屬的關係)執行高貪污風險的工作容易出現問題。在個案中,信貸經理可能是由於其上司的壓力而沒有當場拒絕接受禮物,他亦可能繼而與上司同流合污。

基於文化差異,香港境外地區的客戶或會視提供餽贈/ 報酬以換取協助或優待的做法視為正當行為。銀行應清楚向其職員說明無須亦不應跟從有機會違法的當地文化。同時,銀行應建立獨立、可靠和保密的舉報渠道,以鼓勵員工舉報不當行為,亦應與員工及客戶(尤其是非本地客戶)保持良好溝通,向他們表明對貪污零容忍的立場,以及有關防止賄賂及接受利益/款待的政策。

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內地翻新工程合約的管理

銀行經理在內地接受一承辦商的款待和免費旅行。 其後,他向銀行香港總部建議接納該承辦商不合符標準的工程,並僱用該承辦商翻新其他分行。
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Administration of renovation contract in the Mainland
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銀行計劃翻新多間位於廣東省的分行,並委派一名職員擔任項目經理,長駐內地監督工程。

負責翻新工程的內地承辦商經常款待項目經理,並多次接待他到內地免費旅遊。

在翻新第一間分行時,項目經理發現造工與用料均不合符標準。

內地承辦商「提醒」項目經理過往為他提供的款待和免費旅遊,並再給予項目經理一筆款項,希望項目經理向香港總公司建議,繼續讓他承接其他內地分行的翻新工程。項目經理的同事得悉二人的不法勾當,挺身舉報。

Case Analysis

個案中,項目經理身為銀行(主事人)的僱員(代理人),接受內地承辦商提供的利益,作為向銀行建議接納承辦商不合符標準的工程,及聘用該承辦商負責翻新其他分行(與銀行業務有關且在香港發生的作為)的報酬,可能違反《防止賄賂條例》第9(1) 條;內地承辦商則有機會因行賄而違反《防止賄賂條例》第9(2) 條。只要任何一部份的賄賂行為(包括提供、索取或收受賄賂)在香港境內發生,則仍受《防止賄賂條例》所規管,廉署有權作出跟進

貨品與服務採購是最容易出現貪污問題的業務運作程序之一,尤其是涉及高價或專門知識的特殊產品或服務,如翻新和保養工程。

銀行常會調派職員到內地辦事處工作。由於員工在地域上遠離香港的總公司,又欠缺上司監督和其他管控措施,他們被不法之徒利誘的風險便會大增。單靠一名專家職員,又沒有有效的制衡和職責分工,也會增加貪污的風險。

銀行應訂明主要採購程序的指引,指派監督人員進行實地視察,確保採購過程合符指引,並監察有否出現不當行為,如包庇承辦商不合標準的工程。銀行亦應要求員工定期閱覽行為守則,提醒他們避免接受供應商/ 承辦商提供過度頻密/ 奢華的款待,以免影響其客觀判斷。另外,銀行應與供應商/ 承辦商(尤其是非本地供應商/ 承辦商)溝通,有關銀行的反貪和接受利益/ 款待政策,並表明對貪污舞弊採取的零容忍立場,銀行亦應為供應商/ 承辦商提供查詢/ 表達意見的渠道。

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境外賄賂行為可被視為違法

志明是銀行高級信貸主任,與上司到客戶位於廣東的工廠進行實地視察。當他們懷疑當中可能涉及虛假交易時,工廠老闆給予他們每人一隻名貴手錶。
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Bribery outside Hong Kong may still constitute an offence
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志明是一家本地銀行的高級信貸主任,負責審核客戶的貸款申請資料。世釗是他的客戶,在廣東東莞設有工廠。

某天,世釗以需要購買一批新機器為理由,向銀行申請一筆總值430萬元的租購信貸。志明和他的上司國標,被派往東莞進行實地視察,以核實該信貸申請資料和檢查新機器。

檢查後,他們發現這批機器似乎已經使用了幾年而並不是新購置的。當志明向世釗質疑這筆信貸申請可能涉及虛假交易時,世釗立即向志明及國標送贈每人一隻名貴手錶,希望他們對此視而不見。為了安撫志明,世釗強調交易於香港境外進行,因此不會違反香港的反貪法例。

正當志明考量應否收下世釗送贈的手錶之際,國標卻安然地收下該手錶。國標知道志明感到不安,便低聲向志明說若他拒絕收禮,會令大家感到尷尬。志明覺得既然上司允許,最終亦接受了這隻手錶。

Case Analysis

如果志明和國標沒有取得主事人許可而私下收受利益,他們二人與世釗同樣觸犯了《防止賄賂條例》第9條。他倆的行為亦會觸犯《銀行業條例》第124條。在上述情況,志明應向其主事人(即銀行)尋求明確指示,而不是聽從其上司的意見。

雖然提供及收受利益的行為於香港境外發生,但由於貸款申請是在香港進行,因此他們二人亦會觸犯香港的反貪法例,行賄及受賄地點只是檢控的其中一個元素。

志明和國標收受銀行客戶提供的個人利益,亦有可能違反銀行的《行為守則》。他們遇到這種情況時,實應予以拒絕。

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貸款及稽核

浩然是一間大型接受存款公司稽核部的職員,他應貸款部經理的要求,協助其舅父申請貸款,事成後將會獲得其舅父新工廠的部分股權作為報酬。
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Loans and auditing
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浩然是一間大型接受存款公司稽核部的職員。某日,貸款部經理阿烈突然到訪,說他剛剛建議公司向一名客戶批出一筆一百萬元的貸款,但該名客戶根本未能向公司提交所需的抵押證明。阿烈是浩然的舊同學,這次親身到訪顯然是希望游說浩然支持他向公司建議批出貸款。原來,貸款人是阿烈的舅父,他急需大筆資金開設一間工廠。阿烈為了報答浩然,承諾事成後會將新工廠的部分股權送

給他作為報酬,日後當工廠投產,這些股權的回報將頗為可觀!阿烈反覆強調,浩然在整個批款過程中根本毋須作出任何協助,他只須採取「隻眼開、隻眼閉」的態度,事件便可瞞天過海。

浩然應否接受阿烈的建議?為甚麼?

Case Analysis

根據《防止賄賂條例》第9條,浩然作為僱員,如果沒有得到其僱主的許可,接受阿烈提供的利益(即阿烈舅父新工廠的部分股權),對其不符合要求的貸款申請視而不見,便有可能觸犯法例。阿烈亦可能因為行賄而觸犯《防止賄賂條例》。

作為專業會計人員,浩然應遵守其專業的道德守則。香港會計師公會要求執業會計師必須遵守相關法例及專業守則,及避免任何會影響其專業的行為。此外,執業會計師須遵守香港會計師公會守則中有關誠信及客觀的基本原則,即身為會計師在專業及業務關係中須保持坦率及誠實,並避免任何利益衝突。

浩然亦須留意所屬公司有關監管貸款申請的守則,他應考慮向其公司管理層或廉政公署舉報涉嫌賄賂的行為。

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cases_018
問卷問題
1. 您目前身處哪個國家或地區?
香港
中國大陸
其他(請說明)
2. 您所代表的組織屬於哪種類型?
上市公司
大型私營企業
中小企業/新創企業
非政府組織/非營利組織
公共組織
商會/行業協會
其他(請說明)
3. 貴組織的規模有多大?
1 至 49 名員工
50 至 99 名員工
100 至 249 名員工
250 名或以上員工
4. 您的職級或職位為何?
高階主管/資深管理層
中階管理層
專業
主管級別
第一線/技術人員
其他(請說明)

感謝您的回饋。