行业惯例不能作辩护理由

安先生是一家大型贸易公司的总会计师。他发现部分高级营业代表及其内地客户涉及多宗讹骗及贪污活动,而这些活动得到了高层的纵容。
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Common trade practice is not a defence
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安先生是一家大型贸易公司的总会计师。由于业内竞争激烈,公司的业务大幅倒退。公司为了扭转劣势,决定尝试投资内地。

在审阅账册和银行结单时,安先生发现部分营业代表涉及讹骗的证据。他发现这些营业代表在部分大额现金的报销申请上沒有附上凭据。当安先生要求他们解释时,他们表示那些开支是用來开拓内地市场的;他们更指出,向客户的代理提供佣金是很平常的。当安先生向公司资深的市场总监徵询意見时,他获悉那些费用是得到市场总监亲自批准的。

安先生別无选择,只得向公司副总裁报告。副总裁却安抚安先生,并表示在实际的商业环境裡,公司得作出一些细微妥协,才能把工作做好。

翌日,安先生在办公桌上发现一张支票,接着市场总监來电要求安先生签发该支票。市场总监又告诉安先生,支票会存入内地一家公司的买手于香港的银行账户,用以支付该买手來港公幹的开支。他又建议这笔款项由公司的海外附属公司支付。

安先生明白这个客户对公司非常重要,但他怀疑这笔付款是否违法。安先生应怎么办?

Case Analysis

如果营业代表提交了虚假文件,即报销佣金或娱乐费用的申请,以欺骗其主事人(即公司),则触犯《防止贿赂条例》第9(3)条。

此外,根据《防止贿赂条例》,向商业客户的代理人提供非法佣金以获取业务或保障业务往来,可构成贿赂罪行。 客户的代理人应获得其主事人(即其僱主)的许可,才可以接受与工作有关的利益或佣金。 由于给予许可的应该是收受利益者的僱主,而不是提供利益者的僱主,因此,市场总监许可报销佣金或娱乐支出的批准不会被视为主事人的许可。

虽然客户身处内地,但只要任何一部分的贿賂行为 (包括提供、索取或收受贿赂) 在香港境内发生,则仍受《防止贿賂条例》所规管,廉署有权作出跟进。无论如何,根据《防止贿赂条例》,行规、惯例不能成为贪污罪行的辩护。

安先生应将上述问题通知公司管理层,同时亦应避免涉及任何可能导致其诚信和专业受到质疑的行为。他应该从诚信及法规的角度考虑,并向管理层提出建议,寻找更好的解决方法。

如果怀疑高层涉及贪污,而他尝试寻找其他法律和诚信的解决方法都被拒绝,那么安先生应该考虑辞去公司的职务,拒绝进行任何非法交易,同时亦应考虑向廉政公署及向警方举报贪污及其他罪行。

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部分行为在香港境内发生而利益來自境外公司也会受到检控

阿辉是一间建筑公司的工程师,专责批核每次工程所需的电工器材及物料。阿辉的表弟永年被调派到在内地的工厂工作,希望阿辉能购入其公司的产品,更表示会给阿辉回佣。
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Offering bribes outside Hong Kong may also be prosecuted
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阿辉是一间建筑公司的工程师,专责批核每次工程所需的电工器材及物料。阿辉快要结婚,但碍于经济条件,未能安排一个体面的婚禮,其未婚妻对此甚为不满。

阿辉的表弟永年在一间香港企业集团工作,最近被调派到在内地开设的电器开关生产工厂负责新产品的开发工作,需要兩地穿梭來往。为博公司赏識及争取更多研究经费,永年于一次回港探亲时向阿辉推销一款新出品的电灯开关,希望他能用于其公司承包的一个香港大型私人住宅项目中,更表示会分期给阿辉5万元回佣。阿辉欣然接受,永年于是从内地工厂帐目中拨出交际费2万元交给阿辉作为部分回佣,并美其名是给阿辉的结婚贺禮。

阿辉还以为可利用这笔意外之财帮补结婚支出,怎料这批开关质量差劣,事件终于引起建筑公司高层的怀疑,并转交廉署调查。由于证据确凿,阿辉在结婚前几天被捕,经审判后被定罪,锒铛入狱。

Case Analysis

根据法律规定,无論利益是用直接或间接的方法送予当事人或与他有关的第三者,祇要有证据证明该利益是跟职务有关,即属违法。永年虽然假借结婚贺禮之名提供利益予阿辉,但双方都不能逃避法律制裁。

虽然向香港公司提供非法利益的是一间境外公司,但只要任何一部分的贿賂行为 (包括提供索取或收受贿赂) 在香港境内发生,则仍受《防止贿賂条例》所规管,廉署有权作出跟进。

同样地,如果境外人士要求港商将贿款存进一个香港的银行帐户,因为贿賂行为的部分过程在香港境内发生,双方亦会触犯《防止贿賂条例》。

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有利可图的投标

阿唐是一家分判商的高级项目经理,他在一项目投标上遇到两难,承办商经理承诺会给阿唐中标,但却要求阿唐夸大投标价。
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Make profit in bidding
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阿唐是一家香港建筑公司的高级项目经理。最近,他的公司正准备入标竞投一项内地的建筑项目,希望成为该项目计划的主要分判商。阿唐的公司出价五亿元人民币,之后,阿唐便前往内地与招标的国有总承建商雅哥公司进行商讨。雅哥的经理向阿唐表示,只要阿唐代公司将标价由五亿元人民币提高至五亿五千万元人民币,合约便会批予阿唐的公司。该名经理解释,提高的五千万元人民币将平均分给雅哥的执行董事、经理本人及阿唐,作为阿唐的掩口费。阿唐心知不妙,因他曾听闻類似的诱贿事件,倘若投标者拒绝同流合污,诱贿者可能会以暴力威吓使其就范。

如阿唐同意雅哥经理的要求,会否违反任何贪污法例?阿唐应如何处理?

Case Analysis

在外地开展业务时,应注意可能因为不同法规及文化在业务运作上所带来的贿赂风险,公司亦应特別注意不同地区的法律及规则,以及有境外法律效力的海外反贪法例。

个案中,如阿唐同意雅哥经理的要求,提高投标价以获得合约,阿唐、雅哥执行董事及经理便会违反《中华人民共和国刑法》中的反贪腐法。

如阿唐的贿赂行为有部分在香港发生,阿唐也可能会触犯《防止贿赂条例》第9条,即在沒有合法权限或合理辩解的情况下,提供贿款予雅哥执行董事及经理作为诱因或报酬以获得合约。

为防止违反法例及保护自己免被伤害,阿唐应向其公司报告及向当地执法机构求助。

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提供利益目的未达亦属违法

李先生在广东开设了多间卡拉OK连锁店。银行贷款部门员工张主任检查其店铺时,李先生向他提供了奢华款待和利是。
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Bribery still exists though purpose not achieved
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李先生是香港一间卡拉OK的东主,最近,他在广东与朋友合资开设数间卡拉OK连锁店,更添置了不少影音器材。

李先生的生意虽然仍在起步阶段,但他计划迅速扩展业务。为解决资金短缺的问题。李先生遂向香港一间银行申请租购贷款,为求加大贷款额,他在申请书上夸大所购置影音器材的数量及价钱,更讹称购置了一批从外国进口的高级音响设备。银行委派信贷部张主任到广东的店舖视察,李先生藉机会大洒金钱招待张主任,并以待客之道为名,送上山珍海味及名贵洋酒。

回港后,李先生再次宴请张主任。席上李先生得悉张主任刚添丁,即送上港币数千元的利是作贺礼,并明言希望张主任协助他取得借贷。虽然张主任曾拒绝,但在李先生的坚持下,张主任最后仍收下利是。

过了两个星期,贷款仍未批出,卡拉OK的生意又未见起色,李先生十分焦急。于是,李先生再次致电张主任,询问其贷款申请的进度。 张主任该怎么办?

Case Analysis

根据《防止贿赂条例》第9条,任何代理人未经其主事人批准,索取或接受利益,作为诱使其处理主事人的事务或业务时滥用职权的报酬,均属犯罪, 行贿者也会违法。 即使在香港以外的地方接受利益,如果贿赂行为的任何部分(包括提供、索取或收受贿赂)是在香港境内达成,则仍可能会受到《防止贿賂条例》的监管。 此外,根据《防止贿赂条例》第11条,只要提供利益者的意图是诱使对方为自己提供方便,即使受贿者辩称「无权力办理」、「无意办理」、「事实上未有办理」,行贿受贿双方已违法。故此,李先生有可能已触犯行贿罪,并不能以行贿目的未达作为辩护理由。假若张主任沒有向银行申报接受利是,即使最终沒有协助李先生取得借贷,仍有可能违法。

除了即场享用的饮食是款待之外,海味、洋酒及利是均属利益。提供利益者不可以「在该行业已成为习惯」,或习以为常的「行规」作为贿赂的藉口。根据《防止贿赂条例》第19条,法庭不会接纳上述藉口为授受双方免责的辩护理由,法庭只会以收取利益一方是否有主事人的许可作为依归。

根据香港金融管理局发出的「监管政策手册—行为守则」(以下简称「守则」),银行职员必须申报他们在公事上收到的利益。虽然仅仅接受「款待」并不会构成罪行,但奢华款待极可能是贪污贿赂的开始。「守则」亦列明银行职员只可接受正常的业务酬酢,例如普通饮宴。

当面对贿赂的诱惑时,张主任应遵照「守则」向银行申报,揭发李先生以送礼送利是为名、行贿为实的违法行为,以免惹来受贿的嫌疑。

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实地视察期间受贿

一高级信贷经理及一信贷经理在审查内地一厂房时发现生产设备陈旧,工厂东主于是送给他们昂贵手表以取得协助。
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Bribery during site inspection
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某工厂东主以「簇新」的生产设备作为抵押向银行申请贷款。银行指派一名高级信贷经理及一名信贷经理视察设于广东的厂房。他俩在视察时却发现有关设备相当陈旧。工厂东主于是向他们送赠名贵手錶,并要求两名信贷经理提供协助。高级信贷经理接受了礼物并示意信贷经理收下礼物。他及后向银行提交有利东主的报告。而信贷经理则在翌日向银行匯报收受礼物的事情。

Case Analysis

个案中,高级信贷经理身为银行(主事人)的僱员(代理人),未经银行许可接受工厂东主的利益(手錶),作为隐瞒工厂设备陈旧和撰写对东主有利的视察报告的报酬(与银行的业务有关)。虽然有关利益在香港境外收取,但其他行为(例如向银行提交对东主有利的报告)在香港发生,故高级信贷经理有可能因受贿而触犯《防止贿赂条例》第9(1) 条,工厂东主则有机会因行贿触犯《防止贿赂条例》第9(2) 条。高级信贷经理亦可能触犯《银行业条例》。

虽然高级信贷经理是信贷经理的上司,但他却无权批准后者接受利益。

不少银行的企业客户在内地或香港境外设有生产厂房或拥有其他资产。当银行职员在评核贷款申请时,或需进行实地视察/ 探访,过程中可能会遇到贿赂、餽赠、过度款待或提供服务等巨大诱惑。

指派同一单位的工作人员(尤其两人昰上司下属的关係)执行高贪污风险的工作容易出现问题。在个案中,信贷经理可能是由于其上司的压力而沒有当场拒绝接受礼物,他亦可能继而与上司同流合污。

基于文化差异,香港境外地区的客户或会视提供餽赠/ 报酬以换取协助或优待的做法视为正当行为。银行应清楚向其职员说明无须亦不应跟从有机会违法的当地文化。同时,银行应建立独立、可靠和保密的举报渠道,以鼓励员工举报不当行为,亦应与员工及客户(尤其是非本地客户)保持良好沟通,向他们表明对贪污零容忍的立场,以及有关防止贿赂及接受利益/款待的政策。

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内地翻新工程合约的管理

银行经理在内地接受一承办商的款待和免费旅行。 其后,他向银行香港总部建议接纳该承办商不合符标准的工程,并雇用该承办商翻新其他分行。
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Administration of renovation contract in the Mainland
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银行计划翻新多间位于广东省的分行,并委派一名职员担任项目经理,长驻内地监督工程。

负责翻新工程的内地承办商经常款待项目经理,并多次接待他到内地免费旅游。

在翻新第一间分行时,项目经理发现造工与用料均不合符标准。

内地承办商「提醒」项目经理过往为他提供的款待和免费旅游,并再给予项目经理一笔款项,希望项目经理向香港总公司建议,继续让他承接其他内地分行的翻新工程。项目经理的同事得悉二人的不法勾当,挺身举报。

Case Analysis

个案中,项目经理身为银行(主事人)的僱员(代理人),接受内地承办商提供的利益,作为向银行建议接纳承办商不合符标准的工程,及聘用该承办商负责翻新其他分行(与银行业务有关且在香港发生的作为)的报酬,可能违反《防止贿赂条例》第9(1) 条;内地承办商则有机会因行贿而违反《防止贿赂条例》第9(2) 条。只要任何一部份的贿赂行为(包括提供、索取或收受贿赂)在香港境内发生,则仍受《防止贿赂条例》所规管,廉署有权作出跟进

货品与服务採购是最容易出现贪污问题的业务运作程序之一,尤其是涉及高价或专门知识的特殊产品或服务,如翻新和保养工程。

银行常会调派职员到内地办事处工作。由于员工在地域上远离香港的总公司,又欠缺上司监督和其他管控措施,他们被不法之徒利诱的风险便会大增。单靠一名专家职员,又沒有有效的制衡和职责分工,也会增加贪污的风险。

银行应订明主要採购程序的指引,指派监督人员进行实地视察,确保採购过程合符指引,并监察有否出现不当行为,如包庇承办商不合标准的工程。银行亦应要求员工定期阅览行为守则,提醒他们避免接受供应商/ 承办商提供过度频密/ 奢华的款待,以免影响其客观判断。另外,银行应与供应商/ 承办商(尤其是非本地供应商/ 承办商)沟通,有关银行的反贪和接受利益/ 款待政策,并表明对贪污舞弊採取的零容忍立场,银行亦应为供应商/ 承办商提供查询/ 表达意见的渠道。

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境外贿賂行为可被视为违法

志明是银行高级信贷主任,与上司到客户位于广东的工厂进行实地视察。当他们怀疑当中可能涉及虚假交易时,工厂老板给予他们每人一只名贵手表。
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Bribery outside Hong Kong may still constitute an offence
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志明是一家本地银行的高级信贷主任,负责审核客户的贷款申请资料。世钊是他的客户,在广东东莞设有工厂。

某天,世钊以需要购买一批新机器为理由,向银行申请一笔总值430万元的租购信贷。志明和他的上司国标,被派往东莞进行实地视察,以核实该信贷申请资料和检查新机器。

检查后,他们发现这批机器似乎已经使用了几年而并不是新购置的。当志明向世钊质疑这笔信贷申请可能涉及虚假交易时,世钊立即向志明及国标送赠每人一只名贵手錶,希望他们对此视而不见。为了安抚志明,世钊犟调交易于香港境外进行,因此不会违反香港的反贪法例。

正当志明考量应否收下世钊送赠的手錶之际,国标却安然地收下该手錶。国标知道志明感到不安,便低声向志明說若他拒绝收礼,会令大家感到尴尬。志明觉得既然上司允许,最终亦接受了这只手錶。

Case Analysis

如果志明和国标沒有取得主事人许可而私下收受利益,他们二人与世钊同样触犯了《防止贿賂条例》第9条。他俩的行为亦会触犯《银行业条例》第124条。在上述情况,志明应向其主事人(即银行)寻求明确指示,而不是听从其上司的意見。

虽然提供及收受利益的行为于香港境外发生,但由于贷款申请是在香港进行,因此他们二人亦会触犯香港的反贪法例,行贿及受贿地点只是检控的其中一个元素。

志明和国标收受银行客户提供的个人利益,亦有可能违反银行的《行为守则》。他们遇到这种情况时,实应予以拒绝。

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贷款及稽核

浩然是一间大型接受存款公司稽核部的职员,他应贷款部经理的要求,协助其舅父申请贷款,事成后将会获得其舅父新工厂的部分股权作为报酬。
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Loans and auditing
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浩然是一间大型接受存款公司稽核部的职员。某日,贷款部经理阿烈突然到访,說他刚刚建议公司向一名客户批出一笔一百万元的贷款,但该名客户根本未能向公司提交所需的抵押证明。阿烈是浩然的旧同学,这次亲身到访显然是希望游說浩然支持他向公司建议批出贷款。原來,贷款人是阿烈的舅父,他急需大笔资金开设一间工厂。阿烈为了报答浩然,承諾事成后会将新工厂的部分股权送

给他作为报酬,日后当工厂投产,这些股权的回报将颇为可观!阿烈反覆犟调,浩然在整个批款过程中根本毋须作出任何协助,他只须採取「只眼开、只眼闭」的态度,事件便可瞒天过海。

浩然应否接受阿烈的建议?为甚么?

Case Analysis

根据《防止贿赂条例》第9条,浩然作为僱员,如果沒有得到其僱主的许可,接受阿烈提供的利益(即阿烈舅父新工厂的部分股权),对其不符合要求的贷款申请视而不见,便有可能触犯法例。阿烈亦可能因为行贿而触犯《防止贿赂条例》。

作为专业会计人员,浩然应遵守其专业的道德守则。香港会计师公会要求执业会计师必须遵守相关法例及专业守则,及避免任何会影响其专业的行为。此外,执业会计师须遵守香港会计师公会守则中有关诚信及客观的基本原则,即身为会计师在专业及业务关係中须保持坦率及诚实,并避免任何利益冲突。

浩然亦须留意所属公司有关监管贷款申请的守则,他应考虑向其公司管理层或廉政公署举报涉嫌贿赂的行为。

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cases_018
调查问题
1. 您目前身处哪个国家或地区?
香港
中国大陆
其他(请说明)
2. 您代表的是哪种类型的组织?
上市公司
大型私营企业
中小企业/初创企业
非政府组织/非营利组织
公共组织
商会/行业协会
其他(请说明)
3. 贵组织的规模有多大?
1 - 49 名员工
50-99名员工
100 至 249 名员工
250名或以上的员工
4. 您的职级或职位是什么?
高管/高级管理层
中层管理人员
专业
管理层
一线/技术人员
其他(请说明)

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