行業慣例不能作辯護理由

安先生是一家大型貿易公司的總會計師。他發現部分高級營業代表及其內地客戶涉及多宗訛騙及貪污活動,而這些活動得到了高層的縱容。
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Common trade practice is not a defence
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安先生是一家大型貿易公司的總會計師。由於業內競爭激烈,公司的業務大幅倒退。公司為了扭轉劣勢,決定嘗試投資內地。

在審閱賬冊和銀行結單時,安先生發現部分營業代表涉及訛騙的證據。他發現這些營業代表在部分大額現金的報銷申請上沒有附上憑據。當安先生要求他們解釋時,他們表示那些開支是用來開拓內地市場的;他們更指出,向客戶的代理提供佣金是很平常的。當安先生向公司資深的市場總監徵詢意見時,他獲悉那些費用是得到市場總監親自批准的。

安先生別無選擇,只得向公司副總裁報告。副總裁卻安撫安先生,並表示在實際的商業環境裡,公司得作出一些細微妥協,才能把工作做好。

翌日,安先生在辦公桌上發現一張支票,接著市場總監來電要求安先生簽發該支票。市場總監又告訴安先生,支票會存入內地一家公司的買手於香港的銀行賬戶,用以支付該買手來港公幹的開支。他又建議這筆款項由公司的海外附屬公司支付。

安先生明白這個客戶對公司非常重要,但他懷疑這筆付款是否違法。安先生應怎麼辦?

Case Analysis

如果營業代表提交了虛假文件,即報銷佣金或娛樂費用的申請,以欺騙其主事人(即公司),則觸犯《防止賄賂條例》第9(3)條。

此外,根據《防止賄賂條例》,向商業客戶的代理人提供非法佣金以獲取業務或保障業務往來,可構成賄賂罪行。 客戶的代理人應獲得其主事人(即其僱主)的許可,才可以接受與工作有關的利益或佣金。 由於給予許可的應該是收受利益者的僱主,而不是提供利益者的僱主,因此,市場總監許可報銷佣金或娛樂支出的批准不會被視為主事人的許可。

雖然客戶身處內地,但只要任何一部分的賄賂行為 (包括提供、索取或收受賄賂) 在香港境內發生,則仍受《防止賄賂條例》所規管,廉署有權作出跟進。無論如何,根據《防止賄賂條例》,行規、慣例不能成為貪污罪行的辯護。

安先生應將上述問題通知公司管理層,同時亦應避免涉及任何可能導致其誠信和專業受到質疑的行為。他應該從誠信及法規的角度考慮,並向管理層提出建議,尋找更好的解決方法。

如果懷疑高層涉及貪污,而他嘗試尋找其他法律和誠信的解決方法都被拒絕,那麼安先生應該考慮辭去公司的職務,拒絕進行任何非法交易,同時亦應考慮向廉政公署及向警方舉報貪污及其他罪行。

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會計人員的專業誠信

利先生的貿易公司是詹先生的會計師行的主要客戶。面對業務困境,利先生要求詹先生在年終核數中篡改公司財務狀況,以便從銀行獲得信貸。
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Professional Integrity of Accounting Professionals
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詹先生和利先生在大學時一同修讀會計金融並成為好友。畢業後,利先生經營貿易生意。他的公司B&B業務蒸蒸日上,並錄得龐大的營業額;而詹先生則從事會計工作並為成會計師行的合夥人。利先生的公司自然地亦成為詹先生的會計師行的主要客戶,佔其專業服務約20%的收入來源。

今年,B&B的業務陷入困境,除了流失幾個主要客戶外,詹先生的會計師行在年終核數後,亦發現B&B嚴重虧損。

這天,利先生邀請詹先生共進午餐,席間,利先生透露正在洽談一宗大交易。如果他能成功申請銀行信貸去支持這宗生意的話,就可扭轉B&B的劣勢。屆時,B&B將會給詹先生的會計師行更多生意。

然而,利先生擔心銀行若得知B&B的虧損情況後,不會輕易批出信貸。利先生於是要求詹先生盡一切能力幫助B&B「改善」財政狀況。利先生更承諾,在度過難關後,會送贈名貴房車報答詹先生;但如果詹先生拒絕他的要求,他只好在下年度轉聘另一家會計師行。

Case Analysis

利先生提供利益誘使詹先生隱瞞B&B的財務狀況,違反了《防止賄賂條例》第9條。詹先生應拒絕利先生的提議,並即時向他表明,縱然B&B是會計師行的主要客戶,他也不會因為任何威迫利誘而對其獨立和專業誠信的原則作出妥協,在審核B&B的財務報表如是,為B&B提供其他專業服務也如是。

詹先生也可以在這個階段諮詢其他合夥人,看看有沒有其他處理這個敏感問題的方法,並同時清楚界定他本人在這類情況下的專業責任,但他亦必須時刻緊記恪守客戶資料機密這個原則的重要性。如果詹先生認為所屬的會計師行內部沒有適當渠道獲得諮詢意見的話,可以考慮諮詢香港會計師公會。

作為利先生的好友,詹先生應該向他解釋,「盡一切能力『改善』B&B的財政狀況」的做法並不妥當,而且向他說明自己及會計師行會竭盡所能,協助B&B合法地解決現階段的挑戰。

假如利先生一意孤行並繼續作出威迫,則詹先生應向他指出,由於會計師行是由B&B委任進行核數工作,如果財務報表未能真實而公平地反映公司的財政狀況的話,會計師行則建議發出有保留意見的核數師報告。

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竄改會計賬目以申請銀行貸款

一名玩具製造廠東主陷入財政困難,他要求核數師幫忙竄改會計賬目,以取得銀行的一筆大額貸款。
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Manipulating accounting records to apply for bank loans
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「道道高」是一間專門生產各種兒童玩具及遊戲的公司。文彬多年來擔任「道道高」的核數師,與公司東主阿杜成為好友,同時,兩人亦一直保持著互惠互利的生意夥伴關係。隨著「道道高」的業務不斷發展,文彬獲得更多提供專業服務的機會。

由於玩具業出現萎縮,「道道高」正面對嚴重的財政困難。在核對賬目時,文彬發現玩具業的逆境已對「道道高」的營運造成打擊,公司的銷售數字不斷下滑,應收款項及存貨數目有所上升,而市場部及生產部亦確認有大批滯銷產品仍在積存。

當文彬向阿杜坦白交代核數結果時,阿杜回應說他打算生產更多有創意的玩具以提高銷售量,從而拯救公司逃離破產厄運,但是,這樣需要大量資金來添置生產器材,阿杜要求文彬幫忙竄改會計賬目以便從銀行申請大筆貸款,阿杜為了答謝文彬,提出向他送上名貴的會所會籍。

文彬在處理阿杜的請求時應考慮哪些因素? 他該怎麼辦?

Case Analysis

文彬在處理阿杜的請求時,可以考慮以下主要因素:

專業/公司守則

香港會計師公會要求執業會計師遵守相關的法例及守則,及避免任何會影響其專業水平的行為。另外,執業會計師須遵守香港會計師公會的守則中誠信及客觀的基本原則,即身為會計師在其專業及業務關係中須保持率直及誠實,及避免任何利益衝突,同時,文彬亦須留意監管上述行為的公司守則。

法例要求

如文彬接受由阿杜提供的利益(名貴的會所會籍),竄改會計賬目,幫助阿杜獲得銀行貸款,文彬便有可能觸犯《防止賄賂條例》第9(1)條,而阿杜因行賄亦有可能觸犯《防止賄賂條例》第9(2)條。

個人價值觀

竄改會計賬目以協助阿杜取得銀行貸款會抵觸文彬的個人價值觀,如誠實、正直及對其會計師行的盡忠。

陽光測試

如果文彬接受阿杜的要求及協助他獲得銀行貸款,他無法毫無顧慮、公開及誠實地向第三者披露。

面對上述情況,文彬應避免涉及任何影響其誠信及專業的行為,他必須從法規及專業操守的角度考慮,並向阿杜提出更好建議。

對貪污零容忍

如果阿杜堅持要求文彬協助取得銀行貸款,文彬應拒絕由阿杜提供的利益,並盡快向其會計師行或廉政公署舉報。

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串謀詐騙

德仔是律師行的文員,負責處理物業交易的文件。因為經濟壓力,德仔被舊同學利誘,偽造虛假文件向銀行申請按揭貸款。
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Conspiracy to defraud
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德仔於律師行任職法律文員,他為人工作勤奮,深受老闆信賴。律師行的主要業務是樓宇買賣,每天經德仔處理的物業交易不計其數。德仔快將結婚,其未婚妻希望舉行一場盛大的婚禮,這為德仔增加不少經濟壓力。

某天,德仔一名於銀行任職的舊同學偉利相約他晚膳,兩人談及德仔最近的經濟困境。偉利靈機一觸,想出「妙計一同「揾快錢。首先,德仔要偽造一些樓宇買賣的文件,並誇大涉及的物業價值,然後偉利會利用這些假文件向的他所屬的銀行申請按揭貸款。偉利向德仔保證他有辦法令有關申請不會引起任何人的懷疑,事成後他們會平分成功申請的貸款。德仔最後決定鋌而走險,答應偉利的建議。

Case Analysis

根據《防止賄賂條例》第9條,德仔作為律師行的僱員,未經僱主的許可,接受偉利提供的利益(平分成功申請的貸款),偽造虛假文件協助偉利欺騙銀行,有可能觸犯受賄罪。偉利亦可能因為提供利益而觸犯行賄罪。

同時,偉利以虛假文件欺騙其主事人(即銀行)還有可能觸犯《防止賄賂條例》第9(3)條及違反《銀行業條例》第123條。德仔和偉利兩人亦可能涉及串謀詐騙的罪行。

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受人錢財 替人消災

法律文員包榮正在處理一宗盜竊案。他與該案客戶會面期間,客戶突然送上一大筆現金……
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Accepting advantage
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包榮在一間專門處理刑事案件的著名律師行當法律文員,負責處理文書工作,亦需與客戶接觸及會面。

最近,包榮負責客戶阿添的一宗刑事案件。阿添是一間珠寶批發商的營業代表,他被控兩項盜竊罪名,涉及款項近25萬元。阿添聲稱,他的拍擋在珠寶行發生盜竊案後突然辭職,而他卻無故地成為嫌疑犯。因擔心會被定罪,阿添及其妻均大受困擾,於是尋求法律支援。

包榮見阿添夫婦二人擔憂不已,便伺機從中取利。包榮向阿添夫婦暗示,他們獲勝的機會只有一半,但有了包榮的專業協助便可提高勝算。他更表示,律師費用必定不菲,但若阿添不想在行內名譽掃地,即使大灑金錢也是值得的。阿添夫婦決心要打贏這宗官司,費用多少已在所不計。

不久之後,阿添夫婦到律師行與包榮會面。會後,阿添夫婦將一個信封交給包榮,表示他如果可以幫助阿添脫罪,信封內的是為了答謝他的一點「心意」。包榮打開信封,只見到一叠叠現金。包榮欣然接受這份「心意」。但最終阿添因證據確鑿而被定罪。

即使這宗案件的結果不是包榮所能控制,他接受客戶這筆金錢會否違反法例?

Case Analysis

根據《防止賄賂條例》第9條,任何代理人在進行其主事人的事務或業務時,未經其主事人的許可而接受利益即屬違法。包榮作為律師行的僱員,未經僱主批准,接受了阿添及其妻子提供的現金,就他們的刑事訴訟提供協助,有可能違反了《防止賄賂條例》第9條。阿添和妻子亦可能因行賄而違反《防止賄賂條例》。

雖然包榮實際上沒有能力影響刑事案件的判決,但根據《防止賄賂條例》第11條,即使賄賂行為的目的未達,行賄者(即阿添及其妻子)和受賄者(即包榮)仍屬違法。

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洩露客戶資料

簡律師是一間律師行的高級合夥人,他最近因投資失利而陷入財政困難。他的舊同學願意出手相助,條件是簡律師要向他洩露一些內幕消息。
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Release of inside information
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簡律師是一間大型律師行的高級合夥人,最近他的股票投資損失慘重,令他陷入財政困境。同時,他的一位長期熟客ABC Limited正計劃投資海外物業市場,所涉及的物業交易數額動輒數十億元。該公司需要聘用律師行處理該項目的法律問題。由於簡律師的律師行與ABC Limited關係密切,他深知其律師行有更大優勢取得ABC Limited的聘用合約。

某日,簡律師的法律系舊同學胡喬相約他晚飯。胡喬是另一家律師行的高級合夥人,對ABC Limited的項目也很感興趣。閒談間他知道簡律師正面臨巨大的財務困難,於是他開始極力游說簡律師向他提供其律師行的項目計劃書,讓他可以複製當中內容,並比簡律師的律師行更早遞交項目計劃書,以獲得聘用合約。胡喬承諾事成後會給予簡律師合約價值的5%作為報酬,這將有助簡律師清還大部份債項。簡律師頓感進退兩難。

如果簡律師接受了胡喬的提議,會否違反任何法例? 簡律師應該怎麼辦?

Case Analysis

簡律師作為其律師行的代理人,如未經其主事人(即律師行)的許可,接受胡喬提供的利益(即合約價值的5%),作為洩露內部資料的報酬,便有可能違反《防止賄賂條例》第9條。同時,胡喬亦可能因行賄而觸犯《防止賄賂條例》。

此外,簡律師可能會違反專業行為守則,做出了妥協或損害其獨立性、誠信的事情,以及未有為客戶謀求最大利益。

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收受利益作違規行為

一建築公司主管向一名承辦商索賄,以洩露報價資料予該承辦商。
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Accepting bribes to act against regulation
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一建築公司打算將手上擁有一段新界東北土地用作興建大型屋苑,並為此以公開招標方式選定承辦商。

李先生為該建築公司的工程監督之一,負責監督該建築項目。因工作關係,他可以獲得各投標者的報價及顧問公司意見等商業秘密。

在招標過程中,李先生相約其中一間投標公司的職員何先生會面,稱可將該項目的秘密資料交予何先生,條件是何先生所屬的公司中標後,需向他支付工程造價2.5%的回報(估計總數約為港幣200萬元)。

事件揭發後,廉政公署拘捕李先生,並控告他觸犯貪污罪行。

Case Analysis

李先生向何先生索取利益,洩漏報價資料,有可能觸犯了《防止賄賂條例》第9條,同時,何先生亦可能因行賄而違法。《防止賄賂條例》第9條指出:

  • 在進行主事人的事務或業務時,未經主事人(通常指僱主)的許可,代理人(通常指僱員)不能索取或接受利益;及
  • 提供利益的人亦屬違法。

公司應建立完善的報價和招標制度,以便為所需工作選擇最佳承辦商。良好的報價/招標制度應防止洩漏標書和報價資料,收到的報價或標書亦不應在截止日期之前開標,以減少資料洩漏的可能性。此外,開標應至少由兩個人進行,以防止所提交的價格被人篡改。

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投其所好 代繳購車訂金

工程師家麒想購買新車但卻無力支付訂金。受家麒監督的分判商亳不猶豫地立即向家麒提供經濟援助。
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Accepting advantage from subcontractor with close personal relationship
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家麒是一間私人建築公司的工程師,負責監督港島東區的渠務工程。該渠務工程由一家分判商負責執行,分判商公司的董事陳國柱十分慶幸取得這該項工程,因它的利潤頗高,而且只要能保持工程水平,每年應可順利獲得續約。

國柱知悉家麒最大的嗜好為買新車,他們每次見面定必大談「買車經」。同時,家麒深知國柱的公司只是靠運氣才獲得該項工程合約,因為他所定下的招標要求太嚴格,令部分公司因資格不符而無法入標。某天,家麒在閒談間向國柱表示,他準備購買一輛限量版 RV 客貨車,如非一時現金周轉不靈,早已繳付訂金。國柱趁機提出可為他先代繳訂金,更強調他不用急於還款。

「錢財身外物,何時還款並不相干!」國柱稱:「這純粹基於朋友關係,與公事無關。」

家麒應否接受國柱的貸款?國柱是真心借錢給他,還是藉此籠絡他?怎樣才是最佳的解決方案?最終,家麒能否理直氣壯地向他人道出此事呢?

Case Analysis

家麒身為僱員,如果未得到僱主 (建築公司)的許可,收受利益,作為協助國柱取得工程合約的報酬,有可能觸犯《防止賄賂條例》第9(1)條。

根據《防止賄賂條例》第2條,利益包括任何饋贈、貸款、費用、報酬、佣金、職位、合約、服務、優待及免除借貸或法律責任等,故此,國柱提供的買車訂金可被視為利益。

國柱亦有可能因行賄而違反《防止賄賂條例》第9(2)條。

實際上,國柱是家麒所監管的分判商,家麒應注意他與國柱的密切關係會否構成利益衝突。家麒應運用其專業判斷力與國柱維持專業距離,以保持客觀性。他還應遵守其建築公司關於處理利益衝突的政策,並在適當時作出申報。

此外,若家麒未能誠實地履行其專業職責,亦有可能違反香港工程師學會的行為守則,最終可能導致紀律處分,例如被暫時吊銷專業資格。

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調換測試樣本

一名道路維護管工偽造瀝青樣本以掩蓋不合格的工程,並向工程監工提供禮券,希望工程監工能對此睜一隻眼閉一隻眼,作出隱瞞。

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Making progress
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某道路維修承建商的一名管工,在工程顧問公司的一名工程監工的監督下,負責從一個路面重鋪工程項目抽取瀝青芯樣本,並將樣本送往試驗所進行測試。調查發現該名管工預製了數個瀝青芯樣本,用作取代於工地現場抽取而不合規格的樣本。工程監工在進行恆常工地巡查時揭發有關不當行為。該名管工向工程監工提供一個存有數千元銀行禮券的信封,作為該工程監工隱瞞有關樣本為預先製造的報酬。

Case Analysis

個案分析

該名道路維修管工向工程監工提供利益(即銀行禮券),以作為他作出或不作出與其主事人的業務有關的作為(即縱容調換測試樣本)的報酬。由於該名工程監工作為代理人,並沒有獲得其主事人(即工程顧問公司)的許可而接受有關利益,他觸犯了《防止賄賂條例》第9(1)條。而該名管工在這情況下提供利益,則違犯了《防止賄賂條例》第9(2)條。管工和工程監工均被判處入獄。  

個案剖析

建造物料測試過程容易出現貪污及舞弊風險,尤其是當選取、貯存和運送測試樣本的程序缺乏適當和有效的監督。然而,個別不良的承建商及/或分判商為了避免因物料未能通過合規測試而導致合約責任(例如扣除合約款項),或許會操縱物料測試過程,以確保選取符合規格的樣本進行測試。他們還可能透過行賄而獲得監督人員及/或試驗所的技術人員的包庇,調換測試樣本或偽造測試報告以隱瞞不合規格的物料或工程。上述不當行為不僅導致有關人士被起訴,還會影響工程質量,以致威脅市民大眾的安全。

因此,工程項目的業主/委託人應採取適當和有效的措施,防止在工程項目的物料測試過程中出現貪污舞弊。有關措施包括:

(一) 訂立清晰的樣本選取、貯存和運送程序;

(二) 妥善貯存所有選取的樣本,直至交予試驗所測試;

(三) 要求試驗所直接呈交測試報告和證書予項目業主/委託人或其顧問;及

(四) 如有需要,委派獨立試驗所對樣本進行並行測試。

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不當運用審批權 增撥工程費

工程承辦商向顧問公司高級工程師提供公司股份,要求對方行使酌處權批准他增撥工程費用。
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Exercising discretion to approve claims
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阿力是一家工程顧問公司的高級工程師,負責批核承辦商和分判商的工程費用申請。阿力跟一承辦商賓仔都愛好高爾夫球,故此關係特別良好。

最近,阿力的公司負責監督一個私人住宅項目,當中賓仔是分判商之一。一天,賓仔邀請阿力共進午餐,席間賓仔抱怨該工程的資金不足,他婉轉地提議阿力使用他的酌處權批准他增撥額外$5,000,000工程費用的申請,賓仔更以他公司的股份來游說阿力。

阿力快將退休,若這次幫助賓仔,說不定在退休後賓仔會「關照」他作回報。阿力盤算著應否聽從賓仔的建議?

Case Analysis

阿力身為僱員,若未得到僱主 (工程顧問公司) 的許可,收受利益以行使酌處權來批准分判商賓仔增撥工程費用,有可能觸犯《防止賄賂條例》第9(1)條。

根據《防止賄賂條例》第2條,利益包括任何饋贈、貸款、費用、報酬、佣金、職位、合約、服務、優待及免除借貸或法律責任等,故此,賓仔公司的股份可被視為利益。

而賓仔亦有可能因行賄而違反《防止賄賂條例》第9(2)條。

此外,根據香港工程師學會的行為守則,會員須誠實地履行其專業職責。阿力可能因接納賓仔的建議而違反專業行為守則,導致暫停專業資格的處分。

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cases_074
問卷問題
1. 您目前身處哪個國家或地區?
香港
中國大陸
其他(請說明)
2. 您所代表的組織屬於哪種類型?
上市公司
大型私營企業
中小企業/新創企業
非政府組織/非營利組織
公共組織
商會/行業協會
其他(請說明)
3. 貴組織的規模有多大?
1 至 49 名員工
50 至 99 名員工
100 至 249 名員工
250 名或以上員工
4. 您的職級或職位為何?
高階主管/資深管理層
中階管理層
專業
主管級別
第一線/技術人員
其他(請說明)

感謝您的回饋。